Bakgrunden till bestämmelsen

Bestämmelserna om verksamhetsöverlåtelse syftar till att göra det enklare att överlåta hela eller delar av en verksamhet utan att överlåtelsen ska belastas med moms. På så sätt undviks onödiga likviditetseffekter för köparen.

Sverige har valt att införa regler om verksamhetsöverlåtelse, vilket innebär att de är obligatoriska att tillämpa när förutsättningarna är uppfyllda. En verksamhetsöverlåtelse anses då inte utgöra någon momspliktig omsättning.

Regeln kan t ex bli aktuell när en enskild firma ombildas till aktiebolag, när en rörelse säljs eller när en avgränsad verksamhetsgren förs över till ett annat företag.

Förutsättningarna för momsfri verksamhetsöverlåtelse

För att reglerna ska kunna tillämpas måste de tillgångar som är nödvändiga för att bedriva verksamheten följa med i överlåtelsen. Det räcker alltså normalt inte att sälja ett lager, en maskin eller andra enstaka tillgångar.

En ytterligare förutsättning är att köparen skulle ha haft rätt att lyfta momsen eller rätt till återbetalning av momsen, om överlåtelsen hade varit momspliktig. Saknas sådan rätt kan reglerna om verksamhetsöverlåtelse inte tillämpas.

Reglerna kan dock vara tillämpliga även om säljaren bedriver momsfri verksamhet samt då köparen är ett utländskt företag med rätt till återbetalning av moms.

Hel verksamhet eller en självständig verksamhetsgren

Det behöver inte vara hela företaget som överlåts. Även en avgränsad del av verksamheten kan omfattas om den kan fungera som en självständig ekonomisk verksamhet hos köparen.

Vid bedömningen tittar man på vad som faktiskt följer med i överlåtelsen. Det kan t ex vara:

• kundstock och pågående uppdrag
• varulager och inventarier
• hyresavtal eller tillgång till verksamhetslokal
• personal
• immateriella rättigheter och andra verksamhetsanknutna avtal

Det finns ingen bestämd lista över vad som måste ingå. Vad som krävs beror på verksamhetens karaktär. För en konsultverksamhet kan kundrelationer och uppdrag vara avgörande, medan lager, inventarier, lokal och personal ofta är centrala för en butik eller restaurang. De tillgångar som är nödvändiga för att verksamheten ska kunna fortsätta behöver därför följa med vid överlåtelsen.

Att säljaren behåller vissa tillgångar eller rättigheter innebär inte att förutsättningarna faller. Den avgörande frågan är om köparen ändå får det som behövs för att kunna fortsätta verksamheten.

Köparens avsikt är avgörande

För att reglerna om verksamhetsöverlåtelse ska bli tillämpliga måste köparen ha för avsikt att fortsätta driva verksamheten eller den övertagna verksamhetsgrenen. Avsikten ska finnas vid överlåtelsetidpunkten och kunna styrkas genom objektiva omständigheter.

Verksamheten behöver inte fortsätta på exakt samma sätt som tidigare. Köparen kan ändra inriktning eller sättet att bedriva verksamheten, så länge de överlåtna tillgångarna används för att fortsätta en självständig ekonomisk verksamhet. Om tillgångarna endast ska användas internt i en annan verksamhet talar det normalt emot att det är fråga om en verksamhetsöverlåtelse.

Det är omständigheterna vid tidpunkten för överlåtelsen som avgör bedömningen. Om köparen senare ändrar sina planer eller lägger ned verksamheten påverkar det normalt inte bedömningen.

Köparen behöver inte heller alltid driva verksamheten i egen regi. Det viktiga är att en verksamhet faktiskt har överlåtits och att den kan fortsätta bedrivas.

Överlåtelse i flera led

Ibland passerar verksamheten genom ett eller flera mellanled innan den hamnar hos den som slutligen ska driva den vidare. Det utesluter inte att reglerna om verksamhetsöverlåtelse kan tillämpas, men varje överlåtelse måste bedömas för sig.

Avgörande är att de tillgångar och rättigheter som behövs för verksamheten samlas hos den slutliga köparen så att verksamheten kan fortsätta.

Så bedömer du kundens transaktion

Vid bedömningen bör man fundera kring följande frågor:

• Överlåts hela verksamheten eller en tydligt avgränsad verksamhetsgren?
• Är det som överlåts tillräckligt för att köparen ska kunna fortsätta verksamheten?
• Följer centrala delar med, t ex kunder, uppdrag, lager, inventarier, lokal, personal eller rättigheter?
• Avser köparen att fortsätta bedriva verksamheten?
• Kan köparens avsikt styrkas genom avtal och andra omständigheter?
• Hade köparen haft rätt att lyfta momsen om överlåtelsen varit momspliktig?
• Finns det flera överlåtelseled som behöver bedömas var för sig?

Säkra momshanteringen och undvik dyra misstag

Reglerna om verksamhetsöverlåtelse är tvingande. Om förutsättningarna är uppfyllda ska överlåtelsen behandlas som en verksamhetsöverlåtelse och någon moms ska inte tas ut.

Det är därför viktigt att göra en korrekt bedömning redan från början. Om säljaren felaktigt behandlar överlåtelsen som momspliktig och fakturerar med moms är momsen felaktigt debiterad och köparen har inte rätt att lyfta den. Samtidigt blir säljaren skyldig att redovisa den moms som har fakturerats. Konsekvensen kan därmed bli att momsen blir en direkt kostnad i affären.

För att minska risken för tvister och oförutsedda kostnader är det viktigt att dokumentera vilka tillgångar, avtal och rättigheter som överlåts samt de omständigheter som visar att verksamheten ska drivas vidare av köparen. Det är också vanligt att parterna tar in en momsklausul i överlåtelseavtalet som reglerar hur en eventuell efterhandsbedömning av momsfrågan ska hanteras.

Om det råder osäkerhet kring om villkoren för verksamhetsöverlåtelse är uppfyllda kan det vara lämpligt att göra ett öppet yrkande till Skatteverket.

Källa; Björn Lundén